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澳门赌场天翔环境:发行股份购买资产并募

发布时间:2020-06-06 18:14

  贵会于 2017 年 5 月 23 日 下发《中国证监会行政许可项目审查二次反馈意见通知书》( 163797 号)(以下简称“二次反馈意见”)。 成都天翔环境股份有限公司会同相关中介机构对二次反馈意见所涉事项进行了逐项落实,并对《成都天翔环境股份有限公司发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易报告书(草案)》(以下简称 “重组报告书” )进行了补充和修改,现针对贵会二次反馈意见回复如下,敬请审阅。除非文义另有所指,本回复中所使用的词语含义与重组报告书中一致。

  问题一:申请材料显示,在本次交易过程中,由东证天圣在德国收购壳公司Mertus 243.GmbH,并向其借款人民币 738,727, 818 元用于收购 AS 公司 100%股权。在 Mertus 243.GmbH 交割 AS 公司 100%股权前,东证天圣通过向中德天翔转让 Mertus 243.GmbH 股权的方式收回过桥资金。反馈回复材料显示,东证天圣是东北证券全资子公司东证融成资本管理有限公司和天翔环境设立的并购基金,其中东证融成认缴人民币 47,000 万元,并担任普通合伙人和执行事务合伙人,天翔环境作为有限合伙人认缴人民币 3,000 万元。请你公司根据《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》第十七条的规定,补充披露东北证券股份有限公司是否与上市公司存在利害关系,其担任本次重组独立财务顾问是否符合相关规定。请独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。

  天翔环境自从上市后,积极开拓布局国内、国际环保业务,延伸公司在环保分离设备及工程服务的产业链,并积极开拓污水污泥处理处置领域的相关国内市场。公司的战略目标系成为全球领先的环保设备生产、销售、租赁服务、环保治理工程服务于一体的设备制造商和环境治理综合服务提供商。在当前宏观经济环境和节能环保产业大发展的形势下,公司以国家“十三五”规划、 “水十条”和“土十条”带来的重大历史发展机遇为契机,采取通过自主创新、并购、战略联合、外延式扩张,国际化战略等方式,逐渐形成了环保设备及工程、环保监测服务、油田环保、 PPP业务四大业务板块。

  为了加快推动公司向环保领域全面转型发展及国际化战略目标早日实现,2015年3月,天翔环境联合东北证券全资子公司东证融成资本管理有限公司共同发起设立环保产业并购基金,专门投资于国内外环保行业优质企业、相关高端装备制造企业,重点包括境内及境外的优质环保企业、拟境内或境外上市企业、优质新三板企业,或全体合伙人有投资意向的其他企业。

  根据东证天圣现持有的成都市高新区工商行政管理局于2016年5月 6 日核发的《营业执照》(社会统一信用代码: 606,东证天圣工商登记的基本信息如下:

  经营范围: 权投资以及相关咨询服务。(依法须经批准的项目、经相关部门批准

  根据《成都东证天圣股权投资基金合伙企业(有限合伙)合伙协议》,截至本反馈意见回复签署 日,东证天圣各合伙人的出资额及出资比例情况如下:

  根据《东证融成资本管理有限公司章程》,东证天圣普通合伙人东证融成系天翔环境独立财务顾问东北证券股份有限公司的全资子公司。

  二、东证天圣及其全资子公司 Mertus 243.GmbH 在本次并购交易过程中所发挥的作用

  (一) 东证天圣及其全资子公司 Mertus 243.GmbH 在交易过程中作用

  东证天圣及其全资子公司Mertus 243.GmbH在交易过程中作用如下图所示:

  (二)东证天圣及其全资子公司 Mertus 243.GmbH 参与本次交易的具体内容

  东证天圣在收购谈判阶段独立派遣了多名员工前往AS公司总部及AS美国公司、 AS意大利公司等重要子公司进行实地走访,对AS公司的生产经营情况独立开展调查。同时,在与卖方Bilfinger SE的收购谈判过程中,东证天圣派遣的多名员工全程参与了收购谈判及《股权转让协议》 的拟定过程。

  在上述尽职调查和参与收购谈判的基础上,东证天圣对本次收购的可行性和收购风险进行了充分的评估和分析,并最终作出了以其全资子公司Mertus243.GmbH作为本次收购AS公司的收购方的决定。

  2、 与天翔环境共同筹集资金满足 Bilfinger SE 对竞买方的资金要求

  基于Bilfinger SE对竞买方出具与本次交易金额相当的银行存款证明的需要,并展示收购信心和实力,获得独家谈判权。 2016年1月,天翔环境和东证天圣在德国分别收购壳公司Mertus244.GmbH和Mertus243.GmbH。

  2016年 1 月 22 日,天翔环境和东证天圣分别将各自筹措的资金共人民币

  在德国的账户中,其中天翔环境筹集资金83,582.57万元人民币,东证天圣

  上述款项属于天翔环境和东证天圣分别筹集的投资款,出于双方风险控制的需要,各自筹集的资金分别存放于各自控制的全资子公司的德国银行账户中,分别进行管理和控制。

  3、 通过尽调及独立决策,东证天圣全资子公司Mertus 243.GmbH作为买方与Bilfinger SE及天翔环境签署了《股权转让协议》收购AS公司 100%股权,作为本次交易的交割主体承担本次收购的风险及获得相应收益

  作为最终买方、 Bilfinger SE作为卖方的三方共同签署了《股权转让协议》。上述

  根据《股权转让协议》约定, Mertus 243.GmbH作为买方需履行交易对价支付、在约定交割期限内完成AS公司 100%股权交割等全部合同义务。为此,东证天圣将承担本次收购相关的全部风险。

  综上所述,并购基金东证天圣在本次并购交易过程中作为买方,独立派遣了宋大龙等员工开展尽职调查和参与收购谈判,并在此基础上最终作出了以其全资子公司Mertus243.GmbH作为本次收购AS公司的收购方的决定。经过双方的交易谈判,东证天圣的全资子公司Mertus 243.GmbH作为买方与卖方Bilfinger SE签署了《股权转让协议》,并由此承担了依据上述协议履行交易对价支付、在约定期限内完成AS公司股权交割等全部合同义务。

  在上述交易过程中,东证天圣全资子公司Mertus243.GmbH作为买方履行了《股权转让协议》所约定的全部合同义务,承担了与收购相关的全部风险。在上述过程中, Mertus243.GmbH作为买方所发挥的作用和承担的风险与借贷法律关系中,资金出借方向借款方提供资金,并采取一定的抵押担保措施控制借款风险,两者之间在角色定位、风险承担等方面均存在本质的区别。

  根据本次交易一揽子交易方案的安排,在境内并购融资平台中德天翔设立并完成部分资金募集后,为进一步推进中德天翔收购资金的足额募集,消除中德天翔投资者对交易不确定性的顾虑,顺利推进本次交易以及控制风险。东证天圣将持有的 Mertus 243.GmbH 的 100%股权转让给中德天翔,实现中德天翔间接持有 AS 公司 100%股权的目的。

  式持有 Mertus 243.GmbH100%股权。至此,并购基金东证天圣顺利实现了退出。

  四、 东北证券关联方东证天圣通过全资子公司 Mertus243.GmbH 参与收购对东北证券担任上市公司独立财务顾问的独立性及利害关系影响分析

  (一) 东北证券不存在《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》(以下简称“ 《财务顾问管理办法》 ”)第十七条规定的不得担任上市公司独立财务顾问的情形

  经核查,东北证券不存在《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》(以下简称“ 《财务顾问管理办法》 ”)第十七条规定的不得担任上市公司独立财务顾问的情形,具体情况如下:

  或者通过协议、其他安排与他人共同持有上市公司股份达到或者超过 5% ,或者

  截至 2017 年 6 月 15 日 ,东北证券持有天翔环境 4,381,468 股股票,持股比例 1.01% 。经核查,东北证券担任天翔环境独立财务顾问期间不存在持有上市公司股权比例超过 5% 的情形,也不存在选派代表担任上市公司董事的情形。

  2、 东北证券不存在《财务顾问管理办法》第十七条第(二)项规定的“上市公司持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有财务顾问的股份达到或者超过5% ,或者选派代表担任财务顾问的董事”之情形。

  经核查,天翔环境未持有东北证券的股份,也不存在选派代表担任东北证券董事的情形。

  3、 东北证券不存在《财务顾问管理办法》第十七条第(三)项规定的“最近2 年财务顾问与上市公司存在资产委托管理关系、相互提供担保,或者最近一年财务顾问为上市公司提供融资服务”之情形

  根据东证天圣全资子公司 Mertus243.GmbH 与 Bilfinger SE 签署的《股权转让协议》, Mertus243.GmbH 作为买方需要承担本次收购相关的全部交易风险,因此东证天圣参与并购交易不属于对上市公司提供融资服务的情形。其主要理由如下:

  ( 1 ) 东证天圣向 Mertus243.GmbH 德国银行账户汇入资金 73,872.78 万元人民币的款项性质属于东证天圣的投资款。

  2016年1月 22 日,天翔环境和东证天圣将各自筹措的资金共人民币 157,455.35万元(折算为22,020万欧元)汇到Mertus244.GmbH和Mertus243.GmbH在德国的账户中,该项投资款向四川省商务、发改、外汇管理部门办理审批登记时明确确定为股权投资, 上述款项属于天翔环境和东证天圣分别筹集的投资款。

  ( 2 ) 东证天圣 以股东借款形式将筹集的投资款存放于其全资子公司Mertus243.GmbH 德国银行账户,不属于为上市公司提供融资服务的情形

  形式汇入到其全资子公司 Mertus243.GmbH 的德国银行账户。该等安排主要系考

  金汇入到 Mertus243.GmbH 的德国银行账户,该笔股东借款利率按照六个月欧洲

  银行同业拆借利率 Euribor+1.5%来确定。上述款项的性质属于东证天圣作为收购

  方筹集的投资款,该款项最终亦用于向 Bilfinger SE 支付了收购 AS 公司 100%

  因此,东证天圣以股东借款形式将筹集的投资款存放于其全资子公司Mertus243.GmbH 德国银行账户,从东证天圣和 Mertus243.GmbH 之间约定的借款利率水平来看,该股东借款利率明显低于国内金融机构的贷款利率。该项股东借款安排表明,东证天圣对 Mertus243.GmbH 的股东借款不是为获取固定回报为目的,而是收购 AS 公司的一种投资安排。该项股东借款不属于为上市公司提供融资服务的情形。

  (3) 在整个交易过程中,东证天圣作为收购方筹集的投资款均处于其控制下,不存在筹集的投资款被天翔环境使用的情形

  经核查,在东证天圣将外汇资金存入 Mertus 243.GmbH 德国银行账户至Mertus 243.GmbH 将上述款项用于支付 AS 公司的收购价款期间, Mertus 243.GmbH 德国银行账户的资金未曾使用或转移,上述资金始终在东证天圣的控制之下,不曾被天翔环境或天翔环境所控制的 Mertus 244.GmbH 所使用;天翔环境亦未向东证天圣支付任何资金使用成本。

  因此,在上述过程中,东证天圣始终未与天翔环境发生借贷融资关系,故上述情形不属于《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》第十七条所规定的最近一年财务顾问为上市公司提供融资服务的情形。

  此外,东北证券最近 2 年与天翔环境之间不存在资产委托管理关系或相互提供担保的情形。

  经核查,东北证券的董事、监事、高级管理人员、财务顾问主办人或者其直系亲属不存在在天翔环境任职等影响公正履行职责的情形。

  5.东北证券不存在《财务顾问管理办法》第十七条第(五)项规定的“在并购重组中为上市公司的交易对方提供财务顾问服务”之情形

  经核查,东北证券不存在在本次交易中为交易对方中泰创展、亲华科技、星润泰祥、中讯建通、深商兴业、四海汇智提供财务顾问服务,影响独立性的情形。

  综上所述,东北证券不涉及《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》(中国证券监督管理委员会令第 54 号)上述规定中关于不得担任上市公司独立财务顾问的情形。

  (二) 披露重组预案前, 东证天圣已实现退出, 东北证券与上市公司之间不存在利害关系

  根据本次交易一揽子交易方案的相关安排,东证天圣已于 2016 年 4 月 1 日完成其德国全资子公司 mertus 243. GmbH 股权转让的变更登记, 东证天圣顺利退出。

  披露重组预案前,东证天圣已退出本次交易,东北证券作为天翔环境本次交易的独立财务顾问,本次交易的进展及最终结果对东证天圣的退出及收益不构成任何影响。因此,东北证券与天翔环境之间不存在利害关系。

  五、东北证券的投行业务部门、专注于并购基金业务的子公司之间已建立了严格的隔离制度,并购基金及其下属机构独立于投行业务部门作出投资决策

  东证天圣的普通合伙人东证融成资本管理有限公司系东北证券下属的专注于并购基金业务的全资子公司。东北证券已制定了严格的防火墙业务隔离制度,各项业务风险控制严格:对从事独立财务顾问业务的投行业务与并购基金业务等在机构设置、人员、财务、资产、经营管理、业务运作、信息上严格分开管理,做到对敏感信息的隔离、监控和管理,防止敏感信息在投行业务与并购基金业务之间的不当流动和使用;通过上述风险控制措施,东北证券投行业务与并购基金业务之间能够形成有效的隔离。

  此外,东北证券注重加强人员管理,防范道德风险。东北证券投行业务人员未在并购基金及其下属机构、直投基金兼任高级管理人员或并购基金的从业人员,从事并购基金业务的子公司东证融成建立了自身的公司治理体系和经营决策机制,从而确保了并购基金子公司的独立运作。

  六、独立财务顾问之关联方参与上市公司并购交易的相关案例(一)独立财务顾问关联方参与并购交易的相关案例的基本情况

  序号 收购方 停牌时 收购事项 独立财 独立财务顾问在交易过程中参与的事项 通过证监会

  2013 年12 月25 日及2014 年1 月23 日,汇金科技(标的公司)股东大会分别

  发行股份及支付 同意龙彧受让博奕安泰等股东持有的820.02 万股、 334.8 万汇金科技股权,合计

  1 (300010. 2013 年 东购买汇金科技 华泰 为满足龙彧收购上述汇金科技股权的资金需求,龙彧的关联方威肯北美、威视投 2014 年 6 月

  SZ) 12月5日 100%股权并募集 联合 资分别将其持有的汇金科技34.67%股权、32.00%股权的股权收益权转让给华泰创 13日

  配套资金。 新(独立财务顾问的关联方),龙彧完成受让汇金科技部分原股东合计持有的汇

  金科技20.70%股权后将该股权的收益权转让给华泰创新。威肯北美、威视投资、

  发行股份及支付 2013 年10 月,普天园林(标的公司)全体股东一致同意,李怡敏受让无锡国联

  2 (300035. 2013年7 股东购买普天园 华泰 为满足李怡敏收购上述股东持有的普天园林股权的资金需求,宋敏敏(李怡敏之 2013年12月

  SZ) 月30日 林100%股权并募 联合 妻)将普天园林37.68%股权、李怡敏将普天园林25.12%股权对应的收益权转让给 25日

  集配套资金。 华泰紫金(独立财务顾问的关联方),转让对价为1.6 亿元人民币,并按照约定

  发行股份购买博 在本次交易停牌之后,紫金投资(独立财务顾问之关联方)以1亿元认购博杰投

  蓝色光标 2013年3 杰投资等股东其 华泰 资合伙份额并以1.3亿元购买博杰投资持有的博杰广告36.85%股权收益权,前述 2013年8月5

  3 (300058. 月4日 持有的博杰广告 联合 2.3亿元于2013年3月28日注入博杰投资,并由博杰投资支付给李冰、李萌用于购 日

  SZ) 89% 的股份并募 买其持有的博杰广告股权,李冰、李萌将其中22,603.4万元借予李芃,用于偿还

  东北证券在天翔环境本次重大资产重组过程中参与的方式与发挥的作用同华泰联合证券在上述三个案例中参与的方式与所发挥的作用具有相似性,具体的共同点与差异如下:

  泰创新向交易对手方龙 泰资金(江苏)向交易对 (标的公司实际控制人) 东证天圣全资子公司 Mertus243.

  彧(标的公司实际控制 手方李怡敏(标的公司实 提供并购过桥资金支持 GmbH作为买方与卖方BilfingerSE签

  独立财务顾问关联方均 人)提供并购过桥资金支 际控制人)提供并购过桥 1.3 亿元,以解除李芃对 署了《股权转让协议》,并依据协议

  参与到并购交易过程中, 持,以便于龙彧收购标的 资金支持 1.6 亿元,以便 标的资产的资金占用。 约定履行了收购义务。

  4 以提供并购过桥资金支 资产汇金科技其他股东 于李怡敏收购标的资产 2、对交易对手博杰 上述安排有利于在境内并购融

  持的方式促成交易目标 的股权。 普天园林其他股东的股 投资进行投资 1 亿元,持 资平台(中德天翔)设立及资金募集

  共 的实现 上述安排有利于顺 权。 有其 19.98%的份额。 进展具有不确定性的情况下,满足境

  同 利满足中小股东的差异 上述安排有利于顺利满 上述安排有利于标的公 外收购股权价款支付、股权交割的时

  点 化退出需求和利益诉求, 足中小股东的差异化退 司实际控制人解决对标 效性要求,顺利实现对AS 公司 100%

  促成上市公司最终顺利 出需求和利益诉求,促成 的公司的资金占用问题, 股权的收购。

  均未直接对上市公司提 本次交易中取得并购过 本次交易中取得并购过 本次交易中取得并购过 并完成部分募集资金后,东证天圣将

  5 供并购过桥资金支持,相 桥资金支持的系交易对 桥资金支持的系交易对 桥资金支持的系交易对 Mertus243.Gmbh100%股权转让给中

  关资金成本或股权转让 手方龙彧,相关的资金成 手方李怡敏,相关的资金 手方李芃,相关的资金成 德天翔,股权转让的溢价由中德天翔

  溢价成本均非上市公司 本亦由其承担 成本亦由其承担 本亦由其承担 承担并支付。

  独立财务顾问关联方参 华泰创新通过受让标的 华泰紫金(江苏)通过受 融资平台博杰广告的合 署《股权转让协议》,并履行了收购

  6 与并购交易的具体方式 公司股权收益权的方式 让标的公司股权收益权 伙份额,并同时受让博杰 合同义务。 在境内并购融资平台中德

  有所不同 提供了并购过桥资金 的方式提供了并购过桥 广告持有的标的公司股 天翔设立并完成部分募集资金后,东

  法律实质为借款,并以标 法律实质为借款,并以标 法律实质为借款,并以标 东证天圣通过德国全资子公司

  异 的企业汇金科技的股权 的企业普天园林的股权 的企业博杰投资的股权 Mertus243.Gmbh与卖方签署了《股权

  独立财务顾问关联方参 作为质押。 独立财务顾 作为质押。 独立财务顾 作为质押。 独立财务顾 转让协议》。 Mertus243.Gmbh 需依据

  7 与交易的法律实质及风 问关联方在提供并购过 问关联方在提供并购过 问关联方在提供并购过 协议履行收购价款支付,在约定期限

  险承担情况存在不同 桥资金支持的过程中,采 桥资金支持的过程中,采 桥资金支持的过程中,采 内进行标的公司股权交割的义务,承

  取了以标的公司股份质 取了以标的公司股份质 取了以标的公司股份质 担本次收购相关的全部风险。

  8 独立财务顾问关联方退 证监会审核通过后 证监会审核通过后 证监会审核通过后 披露重组预案之前

  ( 1 ) 上述案例均属于一揽子交易安排,并购交易过程均有独立财务顾问控股的并购基金参与,且独立财务顾问控股的并购基金为上市公司并购交易提供了关键的并购过桥资金,为实现交易目的作用至关重要,但并不构成为上市公司提供融资服务。

  (2)独立财务顾问控股的并购基金提供并购过桥资金所获取的收益都约定了固定回报,均不是来源于上市公司,与上市公司之间不存在利害关系。

  2、东证天圣在披露重组预案前已退出,与并购交易的审核结果以及交易对方和标的企业均不存在利害关系,东北证券作为独立财务顾问较以往相关案例独立性更强。

  ( 1 ) 上述案例中独立财务顾问控股的并购基金均是以交易对方的股权收益权为收益载体, 截至重组委审核阶段,蒙草生态、蓝色光标项目并购基金仍未收回资金并退出交易;而天翔环境项目中,东证天圣在披露重组预案前已退出,上市公司并购交易的审核结果对并购基金的收益不存在利害关系。

  (2) 蒙草生态、蓝色光标、立思辰案例中,独立财务顾问控股的并购基金在项目审核过程中一直作为标的企业股权的质押权人;而天翔环境项目中不存在标的企业股权质押给并购基金的情形,在项目审核过程中并购基金对交易对方以及标的企业不存在利害关系。

  综上所述,独立财务顾问东北证券的关联方东证天圣与上市公司天翔不存在利害关系,与本次发行股份购买资产的结果不存在利害冲突,不存在违反《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》中关于独立财务顾问独立性的情形。

  经核查,独立财务顾问认为:东北证券与天翔环境不存在《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》第十七条规定的利害关系,东北证券不存在不得担任上市公司独立财务顾问的情形,其担任本次重组的独立财务顾问符合相关法律法规的规定。

  经核查,本所认为,东北证券与天翔环境不存在《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》第十七条规定的利害关系,东北证券不存在不得担任上市公司独立财务顾问的情形,其担任本次重组的独立财务顾问符合相关法律法规的规定。

  问题二、申请材料显示, 1 )为最终实现收购 AS 公司 100%股权,本次重组交易方案分三个阶段实施。 2)亲华科技为本次重组交易对方,持有 中德天翔20.59%股权,实际控制人为上市公司实际控制人邓亲华、邓翔。 3)本次重组构成关联交易。反馈回复材料显示,邓亲华、邓翔在本次重组实施的第一阶段,即上市公司联合东证天圣筹集资金,参与 AS 公司竞购,并最终由 Mertus 243.GmbH完成 AS 公司 100%股权交割过程中董事会、股东大会审议重组相关议案时未回避表决,具体包括 2016 年 1 月 14 日董事会、 2016 年 2 月 6 日董事会和 2016 年 2月 23 日股东大会。请你公司补充披露前述议案及事项是否构成关联交易,上市公司董事会、股东大会审议本次重组相关议案时邓亲华、邓翔是否应当回避表决,审议程序是否符合法律法规及公司章程的规定。请独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。

  1、 2016 年 1 月 14 日天翔环境第三届董事会第三十二次临时会议表决情况

  《关于公司申请 2016 年综合敞 8 票赞成, 0 票反 6 票赞成, 0 票反

  《关于公司对外投资设立全资子 8 票赞成, 0 票反 6 票赞成, 0 票反

  投资基金合伙企业(有限合伙) 8 票赞成, 0 票反 6 票赞成, 0 票反

  3 或其下属全资公司提供不超过人 否 对, 0 票弃权。 对, 0 票弃权, 2

  《关于实际控制人向公司提供资 5 票赞成, 1 票反 6 票赞成, 0 票反

  《关于召开 2016 年第一次临时 8 票赞成, 0 票反 6 票赞成, 0 票反

  注 1:因交易方案变更,该项议案经 2016 年 1 月 25 日召开的第三届董事会第三十三次

  注 2: 2016 年 1 月 22 日,天翔环境筹措资金共人民币 835,825,705 元汇到在德国收购的壳公司 Mertus244.GmbH 不涉及关联交易,不需要履行董事会、股东大会审议程序。

  在上述议案审议时,若公司控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔均回避表决,本次董事会所审议相关议案的表决结果为:“6 票赞成, 0 票反对, 0 票弃权, 2票回避”,相关议案仍能通过公司董事会的审议。

  2、2016 年 2 月 6 日天翔环境第三届董事会第三十四次临时会议表决情况(签

  1 子公司共同签署并实施收购德 否 8 票赞成, 0 票反 对, 0 票弃权, 2

  2 《关于签订股东间协议的案》 否 对, 0 票弃权。 对, 0 票弃权, 2

  3 资基金合伙企业(有限合伙) 否 8 票赞成, 0 票反 对, 0 票弃权, 2

  4 《关于召开2016年第二次临时 否 8 票赞成, 0 票反 8 票赞成, 0 票反

  在上述议案审议时,若公司控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔均回避表决,本次董事会所审议相关议案的表决结果为:“6 票赞成, 0 票反对, 0 票弃权, 2票回避”,相关议案仍能通过公司董事会的审议。

  3、 2016 年 2 月 23 日天翔环境 2016 年第二次临时股东大会表决情况

  关于公司与东证天圣德国 同意 80,420,911 股,占出席会议有表决

  1 施收购德国 Bilfinger 否 席会议有表决权股份总数的 0%;弃权 0

  本次股东大会中, 同意 80,420,911 股,占出席会议有表决权股份总数的100% ,反对 0 股;弃权 0 股。 其中, 邓亲华持天翔环境 45,225,069 股, 邓翔持有天翔环境 2,722,800 股。剔除邓亲华、邓翔的同意票后,同意票为 32,473,042股,反对 0 股,弃权 0 股,相关议案仍能通过公司股东大会的审议。

  (一)本次交易初期,筹划整体交易方案时,天翔环境控股股东及其一致行动人尚无参与并购交易的意图,本次交易的整体交易方案不构成关联交易

  2016 年 2 月 6 日 , 天翔环境、 Mertus 243.GmbH 和贝尔芬格集团签署了《股权收购协议》。同日,公司公告了收购德国 AS 公司的整体交易方案。 公司公告的整体交易方案具体如下:

  (3) 最终天翔环境以发行股份购买资产的方式完成对 B 基金 100%股权的收购,从而实现间接收购 AS 公司 100%股权的目的。

  2、在 2016 年 1 月 14 日董事会、 2016 年 2 月 6 日董事会和 2016 年 2 月 23日 股东会召开时,天翔环境控股股东及其一致行动人尚无参与并购交易的意图,本次交易的一揽子交易方案尚未构成关联交易

  根据上述公告内容所披露的一揽子交易方案,天翔环境控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔并未决定参与本次并购交易。因此,在 2016 年 1 月 14 日董事会、2016 年 2 月 6 日董事会和 2016 年 2 月 23 日股东会审议本次交易相关的议案时,上述一揽子交易方案尚未构成关联交易。

  (二) 2016 年 3 月初,为推动中德天翔收购资金的顺利募集,天翔环境实际控制人邓亲华及其一致行动人邓翔最终决定参与本次并购交易

  在 2016 年 2 月 6 日与 Mertus243.GmbH 共同签署《股权转让协议》后,根据上述整体交易方案的安排,天翔环境立即启动了 B 基金的募集设立的相关工作,开始通过多种渠道寻找潜在的财务投资者,并与相关投资机构进行洽谈。鉴于本次收购交易复杂和不确定性, B 基金的募集进展缓慢。 2016 年 3 月初,为进一步推进 B 基金的足额募集,消除中德天翔投资者对交易不确定性的顾虑,顺利推进本次交易,天翔环境实际控制人邓亲华及邓翔决定参与中德天翔的设立,最终由亲华科技和四海汇智合资设立 B 基金中德天翔, 导致亲华科技成为本次发行股份购买资产的交易对方,自此以后本次整体交易方案构成关联交易。

  如上所述,天翔环境虽已确定了整体交易方案的基本架构,但上述议案审议时,天翔环境控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔无参与中本次并购交易的意图,上述整体交易方案不构成关联交易,故邓亲华和邓翔审议上述议案时未回避表决。

  综上所述,上述议案审议时,天翔环境仅确定了整体交易方案的基本架构,天翔环境实际控制人邓亲华及其一致行动人邓翔 尚无参与本次并购交易 的意图,上述议案中所涉本次重组相关事项不构成关联交易,邓亲华、邓翔无需回避表决。因此,天翔环境分别于2016年1月 14 日和2016年2月 6 日召开的董事会以及2016年2月 23 日召开的股东大会的审议及表决程序符合相关法律法规及公司章程的相关规定。

  1、 《公司法》第二十二条规定“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。”上述各次董事会决议均未因在规定期限内被股东提起诉讼而被撤销,决议有效。

  2、自中德天翔设立以后,在天翔环境审议本次重组相关议案的董事会、股东大会表决程序中,控股股东邓亲华及一致行动人邓翔均按照相关法律法规及公司章程的的规定回避表决。

  第三届董事会第三 合关于规范上市公司重大资产重组若干问 6 票赞成, 0 票反对, 0

  1 十九次临时会议 题的规定第四条规定的议案》、《关于本 是 票弃权, 2 票回避。

  (2016 年 7 月 8 日 ) 次交易构成关联交易的议案》、《关于发

  2 十六次会议 购买资产并募集配套资金暨关联交易报告 是 6 票赞成, 0 票反对, 0

  (2016 年 11 月 29 书(草案) 及其摘要的议案》、《关于本 票弃权, 2 票回避。

  3 次临时会议 套资金暨关联交易具体方案调整不构成重 是 7 票赞成, 0 票反对, 0

  (2017 年4 月 13 日 ) 组方案重大调整的议案》、《关于签署发 票弃权, 2 票回避

  第四届董事会第三 《关于签署发行股份购买资产之业绩承诺 7 票赞成, 0 票反对, 0

  4 次临时会议 补偿协议之补充协议(三)的议案》 是 票弃权, 2 票回避。

  第四届董事会第五 《关于不调整公司发行股份购买资产并募 7 票赞成, 0 票反对, 0

  5 次临时会议 集配套资金暨关联交易的股票发行价格的 是 票弃权, 2 票回避。

  第四届董事会第七 《关于签署 收购责任承担协议书之补充协 6 票赞成, 0 票反对, 0

  2016 年第三次临时 转让德国全资子公司 100%股权暨关联交易 反对 3,100 股,占出席

  7 股东大会 的议案》、《关于公司向成都中德天翔投资 是 会议有表决权股份总

  (2016年 3 月 28 日 ) 有限公司股东承担收购责任的议案》 数的 0.0211%;

  8 (2016 年 12 月 15 书(草案)〉及其摘要的议案》、《关于本 是 会议有表决权股份总

  2017 年第四次临时 《关于签署 收购责任承担协议书之补充协 反对 0 股,占出席会议

  月 23 日股东大会审议邓亲华、 邓翔未回避的议案时均获得一致通过,上述控股

  1、本次重大资产重组的交易方案构成一揽子交易,在天翔环境筹划收购德国 AS 公司的过程中,交易方案根据项目实际需要进行了相应调整,导致此后整体交易方案变更为关联交易 。但在 2016 年 1 月 14 日董事会、 2016 年 2 月 6 日董事会和 2016 年 2 月 23 日股东大会等相关董事会或股东大会审议过程中, 天翔环境控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔尚无参与中德天翔的意图和计划, 本次重大资产重组的一揽子交易方案不构成关联交易 。 因此, 邓亲华及邓翔未予回避表决。

  为了避免信息披露和决策程序的瑕疵, 公司于 2017 年 6 月将上述相关董事会或股东大会的审议情况、回避表决情况及公司控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔未回避表决的原因等相关情况向深圳证券交易所进行了汇报,深圳证券交易所未对上述相关会议的表决程序及回避表决情况提出异议。

  股东和投资者的利益,避免潜在的程序瑕疵,公司于 2017 年 6 月 30 日 就公司控

  综上所述,上述议案审议时,因本次交易的一揽子交易方案尚未构成关联交易,天翔环境控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔未回避表决。相关董事会、股东大会审议事项不存在损害公司或其他股东利益的情形,审议程序不会导致相关议案被撤销,且交易所对上述事项审议程序及后续公告该事项也未提出异议。

  经核查,天翔环境在筹划收购德国 AS 公司的过程中, 2016 年 3 月初整体交易方案根据项目实际开展情况进行了相应调整,导致此后整体交易方案变为关联交易。 公司控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔不存在故意隐瞒关联关系,故意规避董事会、股东大会回避表决义务的情形。 邓亲华及邓翔未回避表决不会对董事会、股东大会审议的与本次重大资产重组有关议案表决结果产生实质性影响,对本次重大资产重组不会产生实质性障碍。

  经核查,金杜律师事务所认为,经核查,天翔环境在筹划收购德国 AS 公司的过程中, 2016 年 3 月初整体交易方案根据项目实际开展情况进行了相应调整,导致此后整体交易方案变为关联交易。 公司控股股东邓亲华及其一致行动人邓翔不存在故意隐瞒关联关系,故意规避董事会、股东大会回避表决义务的情形。 邓亲华及邓翔未回避表决不会对董事会、股东大会审议的与本次重大资产重组有关议案表决结果产生实质性影响,对本次重大资产重组不会产生实质性障碍。

  问题三:申请材料显示, 1 )中泰创展、亲华科技、兴润泰祥、中讯建通、深商兴业、四海汇智分别持有中德天翔 48.24%、 20.59%、 11.76%、 7.65%、 5.88%、5.88%的股权。其中亲华科技为上市公司实际控制人控制的企业。 2)中德天翔股权结构分散,不存在控股股东和实际控制人。 3)中德天翔全体股东将其各自持有中德天翔股权对应表决权委托给天翔环境。根据中德天翔全体股东与天翔环境签署的经营管理协议及其补充协议,表决权指中德天翔日常经营管理相关事项之表决权,不包含中德天翔收益分配、注册资本增减、变更公司形式、 修改公司章程等重大事项之表决权。前述协议并不导致中德天翔被天翔环境实际控制。 4)本次交易业绩承诺补偿人仅为亲华科技,以其在中德天翔中的股份比例 20.59%进行补偿,而亲华科技在中德天翔的持股比例仅为 20.59%。请你公司补充披露:1 )上述表决权委托是否构成《上市公司重大资产重组管理办法》第十五条第(二)款规定的情形,是否已按照相关规定履行审议及信息披露程序,以及表决权委托对本次重组的影响。 2)认定中德天翔无实际控制人的具体依据。 3)本次交易仅由亲华科技以其在中德天翔中的股份比例(20.59%)进行补偿的合理性,相关安排是否有利于保护上市公司中小投资者的利益。请独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。

  (一) 中德天翔股东表决权委托事项形式上符合《上市公司重大资产重组管理办法》相关规定构成重大资产重组的情形,但该事项实质上并未构成一项独立的重大资产重组。

  ( 1 )第二条 本办法适用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例,导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为(以下简称重大资产重组)。

  (2) 第十五条第(二)款规定:本办法第二条所称通过其他方式进行资产交易,包括:(一)与他人新设企业、对已设立的企业增资或者减资;(二)受托经营、租赁其他企业资产或者将经营性资产委托他人经营、租赁;(三)接受附义务的资产赠与或者对外捐赠资产;(四)中国证监会根据审慎监管原则认定的其他情形。上述资产交易实质上构成购买、出售资产,且按照本办法规定的标准计算的相关比例达到 50% 以上的,应当按照本办法的规定履行相关义务和程序。

  2、 中德天翔股东表决权委托事项形式上符合《上市公司重大资产重组管理办法》相关规定构成重大资产重组的情形,但该事项实质上并未构成一项独立的重大资产重组,具体理由如下:

  根据中德天翔全体股东与天翔环境签署的《成都中德天翔投资有限公司经营管理协议》(以下简称“《经营管理协议》”)及《成都中德天翔投资有限公司经营管理协议之补充协议》(以下简称“《经营管理补充协议》”)的相关约定,天翔环境受托管理的中德天翔全体股东的表决权仅指中德天翔日常经营管理相关事项之表决权,不包含中德天翔收益分配、注册资本增减、变更公司形式、修改公司章程等重大事项之表决权,该等重大事项的表决应由天翔环境提前通知中德天翔全体股东并取得其同意。天翔环境受托管理相关表决权不以控制中德天翔为目的。

  经核查,中德天翔股东会自《经营管理协议》签署后的历次股东会决议均系中德天翔一般性经营管理决策,不涉及收益分配、注册资本增减、变更公司形式、修改公司章程等重大事项决议。同时,天翔环境未因《经营管理协议》及《经营管理补充协议》中表决权的委托而享有任何的收益,亦不存在任何因表决权的委托而得到财务补偿。

  此外,根据中德天翔全体股东与天翔环境签署的《成都中德天翔投资有限公司经营管理协议》(以下简称“《经营管理协议》”)第四条的约定:“本协议有效期自签署之日起生效,至双方根据《发行股份购买资产协议》完成收购中德天翔100%股权为止。” 《经营管理协议》第五条第二款约定:“若中国证监会未批准本次发行股份购买资产交易,则自证监会作出相关决定之时或文件下发之日起,本协议自动终止且自始不生效”。

  因此,中德天翔股东将日常经营事项表决权委托给天翔环境之目的是为了在证监会审核本次发行股份购买资产事项之前保证 AS 公司生产经营的平稳运行而采取的过渡性安排,不以获取中德天翔的控制权为目的,并不构成一次独立的资产交易行为。

  (二)天翔环境受托行使中德天翔日常经营管理相关事项的表决权, 有利于中德天翔协助 AS 公司开展正常生产运营,避免出现股东监管缺位而可能发生的潜在经营风险或出现管理层不当控制公司而产生的风险

  中德天翔系为实现本次交易目的而设立的特殊目的公司,除通过其全资德国子公司 mertus 243. GmbH 间接持有 AS 100%股权外,无其他经营业务。 中德天翔股东均系看好本次交易的财务投资者, 不具备本次交易的最终标的 AS 公司所属行业的经营管理经验,亦无参与 AS 公司运营管理的意愿。

  为了维持 AS 公司的正常生产运营,避免出现股东监管缺位而可能发生的潜在经营风险或出现管理层不当控制公司而产生的风险,天翔环境作为收购 AS公司的最终买方,自 AS 公司 100%股权交割开始,天翔环境便通过向 AS 公司派遣管理人员、监事会成员, 并通过参加 AS 公司股东会、签署股东决定等方式对 AS 公司对外投资、融资等重大事项进行决策。 其目的是为了天翔环境加快对最终标的 AS 公司的整合过程,更好实现双方的并购协同效应。 在本次交易完成前,为使中德天翔作为 AS 公司的股东,更加顺利地协助 AS 公司开展经营业务并使天翔环境在交易完成后能尽快地实现并购协同效应,天翔环境与中德天翔全体股东签署了《经营管理协议》及其补充协议,从而向中德天翔提供日常性经营管理技术支持。

  综上所述,天翔环境受托行使中德天翔日常经营管理相关事项的表决权系维持本次交易的最终标的 AS 公司的正常生产运营所采取的过渡性安排,不以获取中德天翔的控制权为目的。 上述安排有利于中德天翔协助 AS 公司开展正常生产运营,避免出现股东监管缺位而可能发生的潜在经营风险或出现管理层不当控制公司而产生的风险。

  (三) 上述表决权委托事项与本次重大资产重组项目属于同一项标的资产,相同的交易对方, 已履行信息披露义务

  1、虽然上述表决权委托事项形式上构成重大资产重组,但该事项与天翔环境本次重大资产重组项目属于同一项标的资产,相同的交易对方。两项重大资产重组行为信息披露内容、范围完全一致。鉴于上述原因,天翔环境认为无需重复履行信息披露义务。

  2、本次重大资产重组,天翔环境已经按照信息披露格式和内容准则披露相关信息

  经核查,天翔环境于 2016 年 7 月 28 日公告了《天翔环境发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易报告书》(预案);天翔环境于 2016 年 10 月签署《经营管理协议》时,本次收购相关的审计和评估工作尚未完成,直至 2016 年 12月 15 日 天翔环境召开股东大会,审议收购中德天翔事项,并相应公告了《天翔环境发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易报告书》(草案)。上述公告已按照相关法律法规及公司章程规定的信息披露格式和内容准则披露了本次重大资产重组的相关信息。

  因此, 天翔环境已履行了相应的审议及信息披露程序,上述表决权委托对本次重组不构成实质性障碍。

  ( 四 ) 针对上述表决权委托事项, 天翔环境已履行相应的审议程序及信息披露程序

  天翔环境于 2016 年 10 月 9 日召开第三届董事会第四十三次临时会议,审议通过了《关于签订成都中德天翔投资有限公司 经营管理协议暨关联交易的议案》;于 2016 年 11 月 1 日召开 2016 年第六次临时股东大会,审议通过了《关于签订成都中德天翔投资有限公司经营管理协议暨关联交易的议案》。经核查公司相关公告,天翔环境已就上述事宜依法履行了相应的信息披露程序。

  1、 根据中德天翔的公司章程,截至本反馈意见回复签署 日,中德天翔的股权结构为:

  根据《公司法》第二百一十六条的规定: “…… (二)控股股东,是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。(三)实际控制人,是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。 ……”

  如上表所述,中德天翔股权结构分散,不存在持股 50% 以上的单一大股东。经核查,中德天翔持股比例 5% 以上的股东均不能够依其出资额所享有的表决权对股东会的决议产生决定性影响。

  2、 中德天翔全体股东与天翔环境签署《经营管理协议》并不构成天翔环境控制中德天翔的依据

  《经营管理协议》中, 中德天翔日常经营管理相关事项之表决权委托给天翔环境行使仅仅是本次发行股份购买资产的过渡性安排,天翔环境对中德天翔日常经营管理权的行使有明确的期限和终止条件,短期内对中德天翔的受托管理并不构成对中德天翔的控制。天翔环境行使日常管理权没有因此获取经营管理收入,且天翔环境对中德天翔的经营成果不承担任何责任,中德天翔及下属企业的盈利或亏损不会对天翔环境的财务状况产生影响。因此,中德天翔全体股东与天翔环境签署的经营管理协议及其补充协议并不导致中德天翔被天翔环境实际控制。

  3、中德天翔是为本次发行股份购买资产而设立的特殊目的公司,其投资者均为财务投资者,没有控制中德天翔的主观意图。根据中德天翔全体股东分别出具的书面说明,除其各自分别持有的中德天翔股权外,其均不存在通过投资关系、协议或者其他安排控制中德天翔其他股权的情形,亦不存在将所持有的中德天翔股权通过投资关系、协议或者其他安排交由他人控制的情形;中德天翔亦不存在通过投资关系、协议或者其他安排,能够支配、实际支配中德天翔行为的自然人、法人或者其他组织。

  三、 亲华科技已与天翔环境签署补充协议,协议约定亲华科技就 AS 公司的盈利承诺承担全额补偿义务,不存在侵害上市公司中小投资者利益的情形

  本次交易业绩补偿责任人为亲华科技,中泰创展、中讯建通、深商兴业、星润泰祥、四海汇智未参与业绩补偿。其主要原因在于:

  1、 中德天翔股权结构分散,不存在持股 50% 以上的单一大股东。经核查,中德天翔持股比例 5% 以上的股东均不能够依其出资额所享有的表决权对股东会的决议产生决定性影响,中德天翔不存在控股股东和实际控制人。

  3、 根据《重组管理办法》第三十五条第三款的规定,上市公司向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象购买资产且未导致控制权发生变更的,不适用本条前二款规定,上市公司与交易对方可以根据市场化原则,自主协商是否采取业绩补偿和每股收益填补措施及相关具体安排。

  本次交易未参与业绩补偿的交易对方并非上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联方,且本次交易后上市公司控制权未发生变化。本次交易的业绩承诺补偿方案系交易双方基于市场化协商的结果。因此,本次交易业绩承诺的补偿义务人未涵盖所有交易对方具有合理性。

  (二) 为进一步保护上市公司中小股东的权益,亲华科技与天翔环境已签署补充协议,协议约定亲华科技就 AS 公司的盈利承诺承担全额补偿义务

  为进一步保护上市公司中小股东的权益,亲华科技于 2017 年 6 月 28 日与天翔环境签署了 《发行股份购买资产之业绩承诺补偿协议之补充协议(四)》, 亲华科技承诺以股份及现金方式对天翔环境就 AS 的盈利承诺承担全额补偿义务。 修订后的业绩补偿如下:

  若 AS 公司在盈利承诺期内的任意一个会计年度的累计实际净利润低于相应年度的累计承诺净利润,亲华科技应按以下约定对天翔环境进行补偿。

  AS 公司在盈利承诺期内,亲华科技的承诺净利润(扣除非经常性损益后归属母公司净利润)及累计承诺净利润具体见下表:

  盈利承诺期内,天翔环境进行年度审计时,应聘请具有证券、期货相关业务资格的会计师事务所对AS 公司当年度实际净利润与承诺净利润的差异情况进行审核,并由该会计师事务所对此出具专项审核意见。 AS 公司实际净利润与承诺净利润的差异情况根据该会计师事务所出具的专项审核意见确定。

  在业绩承诺期内考核 AS 公司实际实现的净利润是否达到承诺净利润时,应在 AS 公司经会计师事务所审计后的净利润的基础上,扣除 AS 公司实际使用配套募集资金产生的收益。

  若 AS 公司在盈利承诺期内的任意一个会计年度的累计实际净利润低于相应年度的累计承诺净利润,则亲华科技应按约定对天翔环境进行补偿,补偿应首先以股份补偿方式进行;股份不足以补偿的,应以现金进行补偿。具体如下:

  际净利润)÷盈利承诺期内各年的承诺净利润总和] ×本次中德天翔 100%股权的交易价格-累计已补偿金额。

  ①各方确认,补偿股份数量不超过认购股份的总量,在逐年补偿的情况下,在各年计算的补偿股份数量小于 0 时,按 0 取值,即已经补偿的股份不冲回;

  ②如天翔环境在本次发行中新增股份登记完成后至补偿完成日期间实施送股、公积金转增股本的,上述公式的应补偿股份数量应调整为:按照上述确定的公式计算的当期应补偿的股份数量×( 1+转增或送股比例);

  ③如天翔环境在本次发行中新增股份登记完成后至补偿完成日期间实施现金分红,亲华科技应将其于股份补偿前累计获得的现金分红收益返还予天翔环境;计算公式为:返还金额=截至补偿前每股已获得的现金股利×当期应补偿的股份数量;返还金额不作为已补偿金额,不计入应补偿金额的计算公式;返还期限为关于 AS 公司的专项审核报告出具后执行股份补偿的同时返回;

  ④依据该公式计算的当年应补偿股份数量应精确至个位数,如果计算结果存在小数的,应当舍去小数取整数,对不足 1 股的剩余对价由亲华科技以现金支付;

  ⑤如按以上方式计算的应补偿股份数量大于亲华科技届时持有的股份数量时,差额部分由亲华科技以现金补偿。

  当期需以现金补偿的金额=(当期应补偿的股份数量-当期已补偿股份数量)×本次发行股份价格。

  亲华科技需现金补偿的金额由亲华科技以自有或自筹资金补偿给天翔环境。亲华科技应补偿的现金应全部支付给天翔环境。

  在业绩承诺期届满时,天翔环境应对 AS 公司做减值测试,并由会计师事务所对该减值测试结果出具专项审核报告,该专项审核报告需要与 2019 年度实际净利润的专项审核报告同时出具。如果业绩承诺期届满时 AS 公司的减值额>(业绩承诺期内已补偿股份数量×本次发行股份价格+已补偿现金金额(该补偿现金金额不包括返还的现金股利)),则亲华科技还需另行向天翔环境补偿差额部分。亲华科技应先以股份向天翔环境履行补偿义务。

  需另行补偿股份的数量=(AS 公司的减值额-业绩承诺期内已补偿股份数量×本次发行股份价格-已补偿现金金额)÷本次发行股份价格。

  ①减值额为业绩承诺期届满时,由会计师事务所出具的减值测试专项审核报告确定,并扣除业绩承诺期内 AS 公司股东增资、减资、接受赠与、利润分配的影响。

  ②如天翔环境在本次发行中新增股份登记完成后至补偿完成日期间实施送股、公积金转增股本的,上述公式的应补偿股份数量应调整为:按照上述确定的公式计算的应补偿股份数量×( 1+转增或送股比例);

  ③如天翔环境在本次发行中新增股份登记完成后至补偿完成日期间实施现金分红,亲华科技应将其于股份补偿前累计获得的现金分红收益返还予天翔环境;返还金额不作为已补偿金额,不计入另行补偿差额的计算公式;返还期限为关于AS 的专项审核报告出具后执行股份补偿的同时返回。

  返还金额计算公式为:返还金额=截至补偿前每股已获得的现金分红收益×亲华科技需另行补偿股份的数量。

  ④依据上述公式计算的应补偿股份数量应精确至个位数,如果计算结果存在小数的,应当舍去小数取整数,对不足 1 股的剩余对价由亲华科技以现金支付;

  ⑤如按该方式计算的补充义务人需另行补偿股份的数量大于亲华科技届时持有的天翔环境股份数量时,差额部分由亲华科技以现金补足。该差额部分的现金补偿金额= (需另行补偿股份的数量-已另行补偿股份的数量)×本次发行股份价格。

  ( 1 ) 由于司法判决或其他原因导致亲华科技在股份锁定期内转让其持有的全部或部分天翔环境股份,使其所持有的股份不足以履行本协议约定的补偿义务,不足部分由亲华科技以现金方式进行补偿。

  (2) 在任何情况下,因 AS 公司累计实际净利润低于累计承诺净利润而发生的股份及现金补偿与因 AS 公司资产减值而发生的股份及现金补偿合计不超过亲华科技在本次交易中获得的交易对价。

  以上内容已在重组报告书“第三节交易对方/十、中德天翔全体股东将其各自持有中德天翔股权对应表决权委托给天翔环境,是否构成《上市公司重大资产重组管理办法》第十五条第(二)款规定的情形,是否已按照相关规定履行审议及信息披露程序,以及表决权委托对本次重组的影响”、“第四节交易标的/本次交易的直接标的中德天翔的基本情况/ (三)中德天翔的控股股东及实际控制人”、“重大事项提示/八业绩承诺及补偿情况”、“第七节 本次交易合同的主要内容/二、《业绩补偿协议》及其补充协议” 中补充披露。

  1、 上述表决权委托形式上符合《上市公司重大资产重组管理办法》相关规定构成重大资产重组的情形,但该事项实质上并未构成一项独立的重大资产重组;天翔环境受托行使中德天翔日常经营管理相关事项的表决权系维持本次交易的最终标的 AS 的正常生产运营所采取的过渡性安排,不以获取中德天翔的控制权为目的,并不构成一次独立的资产交易行为。并且,上市公司已按照相关规定履行审议及信息披露程序,相关表决权委托对本次重组不构成实质性障碍。

  2、 中德天翔是为本次发行股份购买资产而设立的特殊目的公司, 股权结构分散,不存在持股 50% 以上的单一大股东, 其投资者均为财务投资者,没有控制中德天翔的主观意图。并且,虽然中德天翔全体股东与天翔环境签署了 《经营管理协议》及其补充协议, 但上述协议并不导致中德天翔被天翔环境实际控制 。 因此, 中德天翔无实际控制人。

  3、 本次交易未参与业绩补偿的交易对方并非上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联方,且本次交易后上市公司控制权未发生变化。本次交易的业绩承诺补偿方案系交易双方基于市场化协商的结果。因此,本次交易业绩承诺的补偿义务人未涵盖所有交易对方具有合理性。但为进一步保护上市公司中小股东的权益, 亲华科技已与天翔环境签署补充协议,协议约定亲华科技就 AS 公司的盈利承诺承担全额补偿义务。

  1、 上述表决权委托形式上符合《上市公司重大资产重组管理办法》相关规定构成重大资产重组的情形, 但该事项实质上并未构成一项独立的重大资产重组;天翔环境受托行使中德天翔日常经营管理相关事项的表决权系维持本次交易的最终标的 AS 公司的正常生产运营所采取的过渡性安排,并不构成一次独立的资产交易行为。并且, 上市公司 已按照相关规定履行审议及信息披露程序,相关表决权委托对本次重组不构成实质性障碍。

  2、 中德天翔是为本次发行股份购买资产而设立的特殊目的公司, 股权结构分散,不存在持股 50% 以上的单一大股东, 其投资者均为财务投资者,没有控制中德天翔的主观意图。并且,虽然中德天翔全体股东与天翔环境签署了 《经营管理协议》及其补充协议, 但上述协议并不导致中德天翔被天翔环境实际控制 。 因此, 中德天翔无是控制人。

  东的权益,天翔环境与亲华科技已签署补充协议约定就 AS 公司的盈利承诺承担

  问题四、申请材料显示,本次交易第二步中德天翔收购 Mertus 243.GmbH和 Mertus 244.GmbH 100%股权的交易价格为 1,632,061,885.39 元,与第一步资金出境日价格 1,574, 553, 523.78 元的差异为资金成本,利率为 12%。以东证天圣的资金成本为例,东证天圣借款本金为 738,727,818.78 元,期限为2016.1. 22-2016.3.31 共计 69 天,利息费用为 18,400,000 元。请你公司: 1 )补充披露本次交易第二步中德天翔收购的交易价格与第一步资金出境日价格之间的差异相关的资金成本计算是否准确。 2)结合可比交易情况,进一步补充披露本次交易相关资金成本的合理性。请独立财务顾问核查并发表明确意见。

  东证天圣为配合天翔环境收购 AS 公司 100%股权,实际筹集资金 75,000.00万元,在 2016 年 1 月 22 日资金实际出境时,由于汇率的影响,东证天圣实际出境 73,872.78 万元人民币,剩余部分资金继续留在东证天圣。参考东证天圣的实际出资及资金来源,东证天圣与中德天翔在《关于 Mertus 243.GmbH 股权转让协议》中约定按 75,000.00 万元人民币为计算基数,其中 55,000 万元按 12%年化收益率计收资金成本、 20,000.00 万元按 15%年化收益率计收资金成本。

  2016 年 3 月 31 日 ,中德天翔支付东证天圣股权转让款合计 75,712.78 万元,其中东证天圣收取的资金成本为 1,840 万元。

  根据中德天翔与天翔环境签订的《关于 Mertus 244.GmbH 股权转让协议》,天翔环境向 Mertus 244.GmbH借款人民币 83,582.57 万元, 亦构成投资的一部分;天翔环境以人民币 83,582.57 万元的价格以及上述价格 12%年化收益率计算的资金溢价,将其持有的 Mertus 244.GmbH 公司 100%股权转让给中德天翔。资金溢价时间的计算方式为自 2016 年 1 月 22 日起至约定的收购对价支付完毕之日止的自然天数止。

  截至 2016 年 6 月 16 日 ,中德天翔共计支付天翔环境股权转让款合计87,493.41 万元,其中天翔环境收取资金成本 3,910.84 万元。

  2016 年 10 月 14 日,长江润发(002435.SZ)拟发行股份及支付现金购买控股股东长江集团及杨树创投、平银能矿、平银新动力、松德投资合计持有的长江医药投资 100%股权获得中国证监会审核通过。

  2015 年 7 月 7 日,长江润发因重大事项停牌。停牌期间,长江集团及财务

  资,由长江医药投资收购 Bestime 直接或间接持有的贝斯特医药(亚洲)有限公

  司、海南海灵化学制药有限公司、海南新合赛制药有限公司 100% 的股权(以下

  简称“资产收购”)。资产收购完成后上市公司继续推进对长江医药投资 100%股权

  在资产收购过程中,长江集团及其他交易对方以自有资金及对外融资为收购提供了过桥资金,而本次重大资产重组自启动至资产交割完成耗时约一年时间,故此长江集团及其他交易对方将期间的资金成本纳入了交易的作价范围,各出资方收取的资金成本如下:

  2017 年 2 月 8 日,梅泰诺(300038.SZ)向上海诺牧和宁波诺裕以发行股份

  及支付现金的方式购买其持有的宁波诺信 100.00%股权获得中国证监会审核通

  在该案例中, 宁波诺信 100.00%股权的交易总价折合人民币约 63.00 亿元。2016 年 9 月 29 日,梅泰诺披露预案,公司拟向上海诺牧和宁波诺裕以发行股份及支付现金的方式购买其持有的宁波诺信 100.00%股权,从而间接持有 BBHI 股权。

  上海诺牧的收购 BBHI 的资金部分来源信托融资。根据上海诺牧与中融信托签署的《信托贷款合同》,中融信托设立“中融-慧富融投 20 号信托贷款集合资金信托计划”,以该信托项下资金向上海诺牧提供总金额不超过 23.00 亿元(实际放款金额 21.00 亿元)的信托贷款,贷款利率为 12%/年,贷款期限为 4 年。该等信托贷款已于 2016 年 8 月 31 日支付至上海诺牧的账户。

  综上,本次交易中,东证天圣和天翔环境收取的资金成本的年化利率为与市场同类型案例接近,本次交易相关资金成本具有合理性,不存在损害上市公司及中小股东的利益。

  以上内容已在重组报告书“重大事项提示/二、 本次交易背景、交易安排及合理性/ (二) 本次交易的整体安排和步骤”补充披露。

  (二)本次交易中东证天圣和天翔环境收取的资金成本的年化利率为与市场同类型案例接近,本次交易相关资金成本具有合理性,不存在损害上市公司及中小股东的利益。

  问题五、 申请材料显示,澳门赌场上市公司拟变更部分 IP0 募集资金用 于本次交易的募投项目,将已投入的土地及在建厂房、已购 置设备等在建工程经合理评估后与本次 AS 公司中国环保设 备制造及环境治理工程服务项目合并建设。请你公司: 1) 补充披露上市公司原 IPO 募投项目 “节能环保离心机制造生产线技术改造项目 ” 和本次重组募投项目 “AS 公司中国环保 设备制造及环境治理工程服务项目 ” 的具体产品、客户等情况,二者是否存在本质差异。 2 ) 结合上述情况及上市公司、 AS 公司各自主营业务,进一步补充披露是否可能出现事实上 由上市公司使用本次交易募集配套资金开展募投项目的情况。请独立财务顾问核查并发表明确意见。

  一、 补充披露上市公司原 IPO 募投项目“节能环保离心机制造生产线技术

  改造项目”和本次重组募投项目“AS 公司中国环保设备制造及环境治理工程服

  (一) 上市公司原 IPO 募投项目“节能环保离心机制造生产线技术改造项目 ”的具体产品及下游客户领域

  根据上市公司 IPO 募投项目规划, 节能环保离心机制造生产线技术改造项目 投产后,可形成新增 210 台套/年卧螺离心机、 60 台套/年推料式离心机, 年新增销售收入 35,800 万元。 节能环保离心机制造生产线技术改造项目 具体产品及下游客户领域情况如下:

  (二) 本次重组募投项目 “AS 公司中国环保设备制造及环境治理工程服务项目”的具体产品及下游客户领域

  根据我国污水污泥处理市场的实际情况, AS公司计划扩大其在中国的生产基地规模, 通过本次重组募投项目 ——AS公司中国环保设备制造及环境治理工程服务项目 , 拟将其工业过滤和分离、水处理设备与系统解决方案在国内落地生产。项目具体产品及下游客户领域情况如下:

  卧螺离心机 CS 系列 40 天翔环境 3,310.40 市政( 自来水厂、污水处理厂)、石

  卧螺离心机 CSL 系列 10 天翔环境 1,017.50 市政( 自来水厂、污水处理厂)、石

  卧螺离心机 CST 系列 30 天翔环境 3,866.40 市政( 自来水厂、污水处理厂)、隧

  多级离心鼓风机 120 天翔环境 3,589.20 属/碳黑行业的高压送风、电厂脱硫、

  板框压滤机 12 AS 公司 3,076.92 采矿冶金、化学制药、电厂、饮料和

  带式压滤机 10 AS 公司 555.60 市政( 自来水厂、污水处理厂)

  浓缩机系列 20 AS 公司 1,367.60 市政( 自来水厂、污水处理厂)

  复合式浓缩机 30 AS 公司 4,476.90 市政(自来水厂、污水处理厂)、食

  微过滤设备 20 AS 公司 1,367.60 市政( 自来水厂、污水处理厂)、水

  系统 鸟粪石磷回收 6 天翔环境 3,753.84 市政( 自来水厂、污水处理厂)

  工程 环保清淤工程服务 - AS 公司 5,639.68 市政(河道、湖泊、水库清淤)

  (三)“节能环保离心机制造生产线技术改造项目”和“AS 公司中国环保设备制造及环境治理工程服务项目”存在本质差异

  通过上述两个项目的具体产品以及下游客户领域的情况说明,首先在项目具体产品方面, 上市公司原IPO募投项目 “节能环保离心机制造生产线技术改造项目 ” 只包括推料式离心机和卧螺离心机,而本次重组募投项目 “AS公司中国环保设备制造及环境治理工程服务项目 ”剔除了应用于纯碱化工的推料式离心机,新增了AS公司的格栅、板框压滤机、带式压滤机、浓缩机系列、 复合式浓缩机、除砂设备、微过滤设备等产品设备以及环保清淤工程服务和油田环保工程服务,其中环保清淤工程服务是以AS公司旗下WT板块的Noggerath转鼓筛、 Noggerath砂泵、 Noggerath旋流沉砂池、 Noggerath砂水分离器、 PASSAVANT加药装置和PASSAVANT斜板分离设备等核心设备为基础,拓展国内的河道、湖泊、水库清淤等工程服务,而油田环保工程服务是以AS公司旗下WT板块的特制可加热型Noggerath转鼓筛等核心设备为基础,拓展国内油田含油污泥处理的工程服务。

  其次,在下游客户领域,原IPO募投项目 “节能环保离心机制造生产线技术改造项目 ”下游客户领域主要集中于纯碱化工、市政(自来水厂、污水处理厂)、隧道, 而本次重组募投项目 “AS公司中国环保设备制造及环境治理工程服务项目 ”,除已剔除的产品—推料式离心机主要应用于纯碱化工领域,新增的AS系列产品设备以及工程服务,下游客户以市政(自来水厂、污水处理厂) 领域为基础,并新拓展了食品(奶酪)、电力(脱硫)、水利工程、采矿冶金、化学制药、石油等下游客户领域。

  综上所述,上述两个项目无论是在具体产品还是在下游客户领域等方面都存在本质差异。本次重组募投项目 “AS公司中国环保设备制造及环境治理工程服务项目 ”并不是对上市公司原IPO募投项目 “节能环保离心机制造生产线技术改造项目 ” 的简单调整,而是根据AS公司未来在中国的生产计划,通过本次重组募投项目的建设实施,实现AS公司工业过滤和分离、水处理设备与系统解决方案在国内落地生产的战略目标。

  天翔环境 目前主营业务为国内外的环保项目投资、建设、运营、环境综合治理、高端环保装备的研发与制造、环保技术与工艺研发等领域,主要产品包括环保技术装备、油田环保工程服务、市政水务工程服务、环保监测产品、水电设备、其他设备等。

  AS公司全球业务由七大业务板块构成,包括水处理设备(WT)、水井设备(WW)、取水设备(WI)、真空设备(VT)、工业过滤设备(IF)、一般工业设备(GI)、烃加工设备(HP)。其中, 水处理设备(WT) 业务板块主要产品包括渠首工程/机械预处理系统、生物处理系统、污泥处理系统、三级处理系统等。该类产品主要用于市政污水处理等领域,也可用于饮用水和工业领域。工业过滤设备(IF) 业务板块主要产品包括各类压滤机,如GHTF型压滤机、 GHT型压滤机、 GHS型压滤机、自动压滤机、 ME型压滤机、 KE型压滤机等。该类产品主要用于采矿、冶金、化工/制药/石油和天然气、食品饮料、公用市政固液分离(如土壤、地下水和垃圾填埋场的整治与疏浚)等领域。

  本次重组募投项目 “AS公司中国环保设备制造及环境治理工程服务项目 ”主要产品及工艺隶属于上述AS公司水处理设备(WT) 业务板块及工业过滤设备(IF) 业务板块,募投项目产品包括格栅、板框压滤机、带式压滤机、浓缩机系列、除砂设备、微过滤设备等设备,以及以AS公司Noggerath转鼓筛、 Noggerath砂泵、 Noggerath旋流沉砂池、 Noggerath砂水分离器、 PASSAVANT加药装置和PASSAVANT斜板分离设备等核心设备为基础的环保清淤工程服务,和以AS公司特制可加热型Noggerath转鼓筛等核心设备为基础的油田环保工程服务。

  根据项目可行性研究报告,本次重组募投项目 投产后,上述AS公司产品及工程服务年均可实现销售收入51,675.12 万元,占整个募投项目总收入比例为76.16% 。

  综上所述,首先,从本次重组募投项目 背景及必要性——结合AS公司未来在中国的生产扩张计划,通过本次重组募投项目的建设实施,实现AS公司工业过滤和分离、水处理设备与系统解决方案在国内落地生产的战略目标;其次,从募投项目具体产品构成方面,主要由AS公司水处理设备(WT) 业务板块及工业过滤设备(IF) 业务板块产品组成;最后,从募投项目实施主体方面,配套资金到位后,由AS公司全资孙公司成都欧盛腾全面负责募投项目建设以及项目建设完成后的运营、管理等全面工作,本次重组募集配套资金不可能出现事实上由上市公司使用本次交易募集配套资金开展募投项目的情况。

  以上内容已在重组报告书“第六节发行股份的具体情况/三、本次配套募集资金的具体情况” 部分修改并补充披露。

  1、 原 IPO 募投项目 “节能环保离心机制造生产线技术改造项目 ” 与本次重

  组募投项目 “AS 公司中国环保设备制造及环境治理工程服务项目 ” 无论是在具

  2、 基于本次重组募投项目 背景及必要性、募投项目具体产品构成、 募投项目实施主体等方面,本次重组募集配套资金不可能出现事实上由上市公司使用本次交易募集配套资金开展募投项目的情况。

  问题六、申请材料显示,独立财务顾问在德国对 AS 公司进行尽职调查期间,通过电话等方式与 AS 公司的前十大客户和前十大供应商沟通进行函证,但 AS公司的客户和供应商未能回应独立财务顾问的函证要求。独立财务顾问复核了安永会计师事务所的发函情况,收集了 AS 公司报告期内前十大客户和供应商的销售、采购合同,并对相关物流运输凭证、销售/采购发票、银行收付凭证等原始凭证进行了复核。其中,独立财务顾问报告期 2014 年-2016 年度核查前十大供应商采购金额占比分别为 22.60%、 15.40%、 11.44%,核查前十大客户销售金额占比分别为 15.14%、 16.17%和 15.06%,并通过抽样方法查看了重大建造合同的合同收入、合同条款、合同预算,验证了实际成本。请独立财务顾问补充披露:1 )针对重大建造合同开展核查的抽样比例。 2)未对 AS 公司主要客户和供应商进行走访和函证,仅复核会计师发函情况及报告期前十大供应商及前十大客户销售原始凭证,以及抽样部分重大建造合同,能否充分支持独立财务顾问对 AS 公司境外业务真实性发表核查意见,是否符合《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》第十九条第(四)项、第二十一条的相关规定。请独立财务顾问核查并发表明确意见。

  AS 公司业务紧紧围绕“水处理与利用”领域,沿着取水、污水收集、固液分离、污染物处理等各个环节展开,包括水处理设备(WT)、水井设备(WW)、取水设备(WI)、真空设备(VT)、工业过滤设备(IF)、一般工业设备(GI)、烃加工设备(HP)七大业务板块,具体产品/系统解决方案包括渠首工程/机械预处理系统、 生物处理系统、 污泥处理系统、 金属套网、 聚氯乙烯(PVC)筛管/滤水管、 杆式筛机、 网筛机、 被动吸入系统等,产品种类繁多,可广泛应用于公用市政、建筑、石油化工、医药、冶金采矿、电力、食品饮料、纸浆/造纸等行业,客户包括 EPC 承包商、工业/市政运营商等。

  2014 年、 2015 年、 2016 。


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